Медиация

О МЕДИАЦИИ

Общие вопросы медиации. Медиация в спорах, рассматриваемых в ходе уголовного судопроизводства

Законом РК «О медиации» от 28 января 2011 года в Казахстане введена новая форма альтернативного разрешения споров - медиация.

Медиация - процедура урегулирования спора (конфликта) между сторонами при содействии нейтральной стороны - медиатора - в целях достижения ими взаимоприемлемого решения.

Целью медиативной процедуры является снижение уровня конфликтности сторон и достижение такого варианта разрешения спора, который устраивает обе стороны.

Сторонами медиации могут быть физические и (или) юридические лица. Медиатор не является стороной медиации, он только содействует процессу принятия решения спорящими сторонами. В процессе медиации могут участвовать также юристы, переводчики, эксперты, если их участие требуется, и помощники медиатора.

Медиация применяется:

-   в спорах (конфликтах), возникающих из гражданских, трудовых, семейных и иных правоотношений в досудебном порядке и в судебном процессе;

-  в спорах, рассматриваемых в ходе уголовного судопроизводства по делам о преступлениях небольшой и средней тяжести.

Процедура медиации не применяется:

-   в спорах (конфликтах), если такие споры затрагивают или могут затронуть интересы третьих лиц, не участвующих в процедуре медиации;

-  в отношении лиц, признанных судом недееспособными;

-  когда одной из сторон является государственный орган;

-   по уголовным делам о коррупционных преступлениях и иным преступлениям против интересов государственной службы и государственного управления.

Принципы медиации

Медиацию от других альтернативных способов разрешения споров отличают пять основополагающих принципов, которыми в процессе медиации руководствуются стороны и медиатор.

Добровольность. Условием участия в процедуре медиации является взаимное добровольное волеизъявление сторон.

Стороны медиации вправе отказаться от медиации на любой ее стадии.

В ходе медиации стороны вправе по своему усмотрению распоряжаться своими материальными и процессуальными правами, увеличить или уменьшить размер требований или отказаться от спора (конфликта).

Стороны свободны в выборе вопросов для обсуждения вариантов взаимоприемлемого соглашения.

Равноправие сторон медиации

Стороны медиации пользуются равными правами при выборе медиатора, процедуры медиации, своей позиции в ней, способах и средствах ее отстаивания, при получении информации, в оценке приемлемости условий соглашения об урегулировании конфликта, и исполняют равные обязанности.

Независимость и беспристрастность медиатора

При проведении медиации медиатор независим от сторон, государственных органов, иных юридических, должностных и физических лиц. Медиатор самостоятелен в выборе средств и методов медиации, допустимость которых определяется законом.

Медиатор должен быть беспристрастным, проводить медиацию в интересах обеих сторон и обеспечивать сторонам равное участие в процедуре медиации. При наличии обстоятельств, препятствующих беспристрастности медиатора, он должен отказаться от проведения медиации.

Недопустимость вмешательства в процедуру медиации Не допускается вмешательство в деятельность медиатора при проведении медиации со стороны государственных органов, иных юридических, должностных и физических лиц.

Конфиденциальность

Участники медиации не вправе разглашать сведения, ставшие известными им в ходе медиации, без письменного разрешения стороны медиации, предоставившей эту информацию.

Медиатор не может быть допрошен в качестве свидетеля о сведениях, ставших ему известными в ходе медиации (статья 79 ГПК РК).

Разглашение участником медиации сведений, ставших ему известными в ходе медиации, без разрешения стороны медиации, предоставившей эту информацию, влечет административную ответственность в размере 20 МРП (статья 87-5 КоАП).

Преимущества медиации:

неформальная и гибкая процедура;

позволяет сохранить или восстановить отношения между конфликтующими сторонами;

экономит ресурсы сторон:

-  время, т.к. в отличие от судебной, эта процедура значительно короче; -деньги, т.к. не оплачивается госпошлина и не нужны дорогостоящие

услуги адвокатов;

-  нервы (здоровье);

содействует удовлетворению интересов всех сторон, результат взаимовыгоден;

исключает риск публичного оглашения спора; решение выполняется сторонами добровольно.

Кто может быть медиатором

Согласно статье 9 закона РК «О медиации», деятельность медиаторов может осуществляться на профессиональной и непрофессиональной основе.

Профессиональным медиатором может стать лицо, с высшим образованием, старше 25 лет, прошедшее обучение по программе подготовки медиаторов, соответствующей правилам, утвержденным постановлением правительства РК №770 от 3 июля 2011 года. Он должен состоять в реестре профессиональных медиаторов. Профессиональный медиатор имеет право на вознаграждение и возмещение расходов.

Непрофессиональными медиаторами могут быть лица, достигшие сорокалетнего возраста и состоящие в реестре непрофессиональных медиаторов. Непрофессиональным медиаторам возмещаются только расходы на проведение медиации, их работа не оплачивается.

Реестры медиаторов ведутся:

-   реестр профессиональных медиаторов - организацией профессиональных медиаторов;

-  реестр непрофессиональных медиаторов - Акимами района в городе, города районного значения, поселка, аула (села), аульного (сельского) округа. Реестры должны публиковаться на сайтах и в СМИ на казахском и русском языках.

Медиация в спорах, возникающих из гражданских, трудовых, семейных и иных правоотношений

Медиация в гражданских, трудовых, семейных и иных правоотношениях может применяться как во внесудебном порядке, так и при судебном рассмотрении спора.

При внесудебных случаях стороны:

-   добровольно обращаются в организацию профессиональных медиаторов и выбирают медиатора, который будет проводить процедуру медиации, либо к непрофессиональному медиатору,

- заключают соглашение (договор) о проведении медиации, оговаривают процедурные вопросы (место, время, расходы, вознаграждение медиатора),

- участвуют в процедуре медиации и с помощью медиатора приходят к взаимовыгодному решению и заключают медиативное соглашение, которое подлежит исполнению сторонами добровольно, в порядке и сроки, предусмотренные этим соглашением или не приходят к такому соглашению.

Соглашение об урегулировании спора, заключенное до рассмотрения гражданского дела в суде, представляет собой сделку, направленную на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей сторон. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения такого соглашения сторона медиации, нарушившая соглашение, несет ответственность в порядке, предусмотренном законодательством РК (часть 4 статьи 27 Закона РК «О Медиации»).

Сроки:

Медиация, осуществляемая вне рамок гражданского либо уголовного процесса, должна быть завершена не позднее тридцати календарных дней со дня заключения договора о медиации. В случае необходимости, по взаимному решению сторон, срок проведения медиации может быть продлен до тридцати календарных дней, но не более шестидесяти календарных дней в совокупности. В исключительных случаях в связи со сложностью разрешаемого спора с необходимостью получения дополнительной информации или документов, срок проведения медиации может быть увеличен по договоренности сторон и при согласии медиатора не более, чем на 30 календарных дней (часть 9 статьи 20 Закон «О медиации»)

Процедура медиации в сфере гражданских, трудовых, семейных и иных правоотношений, в рамках гражданского процесса Согласно статье 49 ГПК РК Стороны могут окончить дело, рассматриваемое в суде, соглашением об урегулировании спора в порядке медиации, которое подписывается сторонами и утверждается судом.

Обращение сторон к медиации возможно на любой стадии гражданского судопроизводства.

В соответствии со статьями 1 70, 1 85 и 192 ГПК РК,

председательствующий при подготовке дела к судебному разбирательству, а также в начале рассмотрения дела по существу разъясняет сторонам их право разрешить спор в порядке медиации и последствия такого действия.

Если стороны решили прибегнуть к процедуре медиации, согласно части 1 статьи 193 ГПК РК они представляют в адрес суда заявление или соглашение (договор) о проведении процедуры медиации, подписанное сторонами, которые приобщаются к материалам дела, о чем указывается в протоколе судебного заседания.

Форма и содержание договора о медиации установлены статьей 21 Закона РК «О медиации»:

1.      Договор оформляется в письменной форме.

2.      Обязательными условиями договора о медиации являются:

1) дата, время и место составления договора о медиации;

2)  наименование сторон спора (конфликта), фамилии и инициалы, должности их представителей с указанием полномочий;

3) предмет спора (конфликта);

4) сведения о медиаторе (рах), который (рые) выбран (ны) сторонами медиации;

5)  условия, порядок и размер расходов, связанных с проведением медиации, а в случае осуществления медиации на профессиональной основе - выплаты вознаграждения медиатору (рам) за проведение медиации;

6) язык проведения медиации;

7)  обязательство сторон о конфиденциальности проведения медиации и последствия неисполнения такого обязательства;

8)   основания и объем ответственности медиатора, участвующего в урегулировании спора (конфликта) сторон медиации, за действия (бездействие), повлекшие убытки (ущерб) для сторон медиации;

9)  реквизиты сторон (данные, удостоверяющие личность, место жительства, контактные телефоны);

10) срок проведения медиации;

11) порядок проведения медиации.

            3.Соглашением сторон могут быть установлены дополнительные требования к медиаторам.

Если стороны в рамках гражданского процесса пришли к соглашению о проведении процедуры медиации и заключили соглашение (договор) о проведении медиации.

Заявление сторон об их намерении воспользоваться процедурой медиации и один экземпляр соглашения о проведении медиации стороны передают судье, они приобщаются к делу.

Заключение сторонами соглашения о проведении медиации является основанием для приостановления производства по делу (п.п 7), статьи 242 ГПК РК).

Производство по делу приостанавливается на срок-до прекращения медиации (п.п. 6), статьи 244 ГПКРК).

Если в ходе процедуры медиации, проводимой в рамках гражданского процесса стороны заключили медиативное соглашение:

Согласно статье 27 Закона РК «О медиации» соглашение об урегулировании спора (конфликта), достигнутое сторонами медиации, подписывается сторонами и вступает в силу в день его подписания.

Один экземпляр соглашения незамедлительно передается сторонами судье для утверждения (часть 5 статьи 27 Закона РК «О медиации»).

До утверждения соглашения об урегулировании спора в порядке медиации суд разъясняет сторонам последствия этого процессуального действия (часть 2, статьи 193 ГПКРК).

Суд выносит определение, которым утверждает соглашение и одновременно прекращает производство по делу. В определении должны быть указаны условия утверждаемого судом соглашения об урегулировании спора в порядке медиации (часть 3 статьи 193 ГПК РК).

В случае утверждения медиативное соглашение приобщается к делу, о чем указывается в протоколе судебного заседания (часть1 статьи 193 ГПК РК).

Суд может не утвердить соглашение об урегулировании спора в порядке медиации (в случаях, когда медиативное соглашение противоречит закону или нарушает чьи-либо права, свободы и законные интересы (часть 2 статьи 49 ГПК РК), в этом случае судья выносит об этом определение и продолжает рассмотрение дела по существу (часть 5 статьи 193 ГПК РК).

На соглашение об урегулировании спора в порядке медиации, утвержденное судом, могут распространяться правила статьи 240 ГПК РК (изменение способа соглашения).

Согласно статье 342 ГПК РК Соглашение сторон об урегулировании спора в порядке медиации, совершенное после подачи апелляционной жалобы, должно с соответствующим заявлением быть направлено суду апелляционной инстанции для утверждения. Суд апелляционной инстанции рассматривает это соглашение и утверждает его или не утверждает, руководствуясь правилами статьи 193 ГПК РК. При утверждении медиативного соглашения апелляционная инстанция отменяет вынесенное судом первой инстанции решение и прекращает производство по делу в соответствии с п.п. 4) статьи 247 ГПК РК.

Статьей 383-11 ГПК РК Соглашение сторон об урегулировании спора в порядке медиации, совершенное после подачи кассационной жалобы или протеста, должно с соответствующим заявлением быть направлено суду кассационной инстанции для утверждения. До утверждения соглашения сторон об урегулировании спора в порядке медиации суд разъясняет сторонам последствия этого процессуального действия. При утверждении медиативного соглашения кассационная инстанция отменяет вынесенное решение и прекращает производство по делу. Если суд отклонит соглашение сторон об урегулировании спора в порядке медиации на основании части 2 статьи 49 УПК РК, он рассматривает дело в кассационном порядке.

Если стороны в ходе медиации в рамках гражданского процесса не достигли соглашения либо отказались от медиации в связи с невозможностью решения спора, они извещают суд о завершении процедуры медиации и достигнутых договоренностях путем предоставления судье уведомления (заявления) о прекращении процедуры медиации с указанием причин прекращения, после чего суд выносит соответствующее определение, производство по делу возобновляется и дело рассматривается по существу. Соглашение об урегулировании спора в порядке медиации в рамках гражданского процесса могут заключить только стороны

Такого права лишены:

третьи лица, заявившие самостоятельные требования на предмет спора (статья 53 ГПКРК);

прокурор, предъявивший иск в гражданском судопроизводстве (часть 5 статья 55, ГПКРК);

лица, предъявившие иск в защиту чужих интересов, (часть 2 статьи 56 ГПК РК).

При этом они могут заключить соглашение о проведении медиации, но только в том случае, если это право специально предусмотрено в доверенности, выданной представляемым (часть 2 статьи 61 ГПК РК).

Согласно подпункту 2) части 1,статьи 153 ГПК РК, в случае, если определение суда о прекращении производства по делу в связи с утверждением соглашения об урегулировании спора в порядке медиации, вступило в законную силу, суд отказывает в принятии нового искового заявления о том же предмете и по тем же основаниям. Вместе с тем, если утвержденное судом медиативное соглашение не исполняется сторонами, стороны могут обратиться в суд за защитой нарушенных прав, предусмотренных медиативным соглашением.

Сроки

Медиация при урегулировании споров, находящихся на рассмотрении суда, должна быть завершена не позднее тридцати календарных дней со дня заключения договора о медиации. В случаях необходимости по совместному письменному уведомлению сторон срок проведения медиации может быть продлен судом до тридцати календарных дней, но не более шестидесяти календарных дней в совокупности.

Договор о медиации, заключенный сторонами, прерывает течение срока исковой давности (статья 183 ГК РК).

Судебные расходы

Если стороны при заключении соглашения об урегулировании спора в порядке медиации не предусмотрели порядка распределения судебных расходов и расходов по оплате помощи представителей, суд решает эти вопросы применительно к правилам, изложенным в статьях 111,115 ГПК РК (часть 2 статьи 113 ГПК РК).

Согласно ст. 79 ГПК медиатор не может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с проведением медиации, за исключением случаев, предусмотренных законом.

Медиация в уголовном процессе

Процедура медиации применяется в спорах (конфликтах), рассматриваемых в ходе уголовного судопроизводства по делам о преступлениях небольшой и средней тяжести.

Согласно статье 67 УК РК, лицо, совершившие преступление небольшой тяжести или впервые совершившее преступление средней тяжести, не связанное с причинением смерти или тяжкого вреда здоровью человека, должно быть освобождено от уголовной ответственности, если оно примирилось с потерпевшим и загладило причиненный вред. Примирение возможно с применением процедуры медиации.

Лицо, совершившее преступление средней тяжести, если оно примирилось с потерпевшим в порядке медиации и загладило причиненный потерпевшему вред, может быть освобождено от уголовной ответственности.

С целью реализации возможности использовать процедуру медиации в уголовном производстве лица, участвующие в уголовном процессе, наделены рядом прав:

-  подозреваемый имеет право примириться с потерпевшим в порядке медиации (пункт 12-1 части 7 статьи 68 УПК РК);

-  обвиняемый имеет право примириться с потерпевшим в порядке медиации (пункт 14-1, части 2 статьи 69 УПК РК);

-  потерпевший, соответственно, имеет право в порядке медиации примириться с подозреваемым и обвиняемым (п. 8 части 6 статьи 75 УПК).

Статьей 24 Закона РК «О медиации» установлено следующее:

1. Заключение сторонами договора о медиации не приостанавливает производство по уголовному делу.

2.  Факт участия в медиации не может служить доказательством признания вины участником судопроизводства, являющимся стороной медиации.

3.   Если при проведении медиации одна из сторон является несовершеннолетним, участие педагога или психолога обязательно.

4.   Медиация в ходе уголовного судопроизводства должна быть осуществлена в установленные уголовно-процессуальным законом сроки досудебного и судебного производства.

5.  Отказ от подписания соглашения об урегулировании конфликта не может ухудшить положение участника судопроизводства, являющегося стороной медиации.

6.  При прекращении медиации, проводимой в рамках уголовного процесса, стороны обязаны незамедлительно направить органу, ведущему уголовный процесс, в производстве которого находится уголовное дело:

1)  в случае подписания соглашения об урегулировании конфликта - указанное соглашение;

2) в иных случаях- письменное уведомление о прекращении медиации с указанием оснований, предусмотренных статьей 26 Закона.

В уголовном процессе медиация возможна как на стадии дознания и предварительного следствия, так и в ходе судебного процесса.

На стадии возбуждения уголовного дела, в ходе предварительного следствия, а также в ходе судебного разбирательства (ст. 391 УПК РК) подозреваемому, обвиняемому или подсудимому должно быть разъяснено его право на решение конфликта через процедуру медиации, что должно быть отражено в соответствующих протоколах.

Если стороны уголовного процесса изъявили желание прибегнуть к процедуре медиации, заключили соглашение и «ушли на медиацию», процессуальные сроки досудебного и судебного производства и производство по уголовному делу не приостанавливаются.

Соглашение об урегулировании конфликта, достигнутое сторонами при проведении медиации в ходе уголовного процесса, представляет собой соглашение об урегулировании конфликта путем заглаживания причиненного потерпевшему вреда и примирения лица, совершившего преступление, с потерпевшим (часть 6 статьи 27 Закона РК «О медиации»).

Медиативное соглашение в этом случае незамедлительно направляется органу, ведущему уголовный процесс, в производстве которого находится уголовное дело, и в случаях, предусмотренных УПК РК, является обстоятельством, исключающим или позволяющим не осуществлять уголовное преследование (часть 7 статьи 27 Закона РК «О медиации»).

Так, в соответствии со статьей 269 УПК РК по основаниям и в порядке, предусмотренном статьей 38 УПК РК, прокурор, а также с согласия прокурора следователь или орган дознания при достижении примирения вправе прекратить дело с освобождением лица от уголовной ответственности, а по основаниям и в порядке, предусмотренным частями 1-3 статьи 37 УПК РК, обязаны прекратить уголовное дело.

О прекращении уголовного дела в ходе выносится мотивированное постановление. В вводной части постановления указываются время и место его составления, фамилия и должность следователя. В описательно-мотивировочной части постановления излагаются обстоятельства, послужившие поводом и основанием к возбуждению дела, и результаты его расследования с указанием данных о лицах, подозревавшихся или обвинявшихся по делу в совершении преступления, его сущности, уголовно-правовой квалификации и применявшихся мерах пресечения.

В резолютивной части постановления излагается решение о прекращении дела со ссылкой на статью (пункт, часть) УПК РК, послужившую основанием для прекращения дела, а также указание об отмене меры пресечения, об отмене ареста на имущество, об отмене временного отстранения от должности, ареста на корреспонденцию, прослушивания и записи переговоров, о судьбе вещественных доказательств.

Копия постановления о прекращении уголовного дела направляется прокурору.

Если примирение в процессе медиации не состоялось, производство по делу продолжается в обычном порядке.

Согласно части 5 статьи 391 УПК РК, по делам частного обвинения судья обязан разъяснить сторонам возможность примирения, в том числе в порядке медиации. В случае поступления от сторон соглашения об урегулировании конфликта в порядке медиации производство по делу по постановлению судьи прекращается на основании пункта 6 части 1 статьи 37 УПК РК.

Если примирение между сторонами не достигнуто, судья назначает рассмотрение дела в судебном заседании по правилам статьи 302 УПК РК.

В соответствии со ст. 88-1 УПК РК медиатором является независимое физическое лицо, привлекаемое сторонами для проведения медиации в соответствии с требованиями закона. Медиатор является лицом процессуальным, т.е. законодательно вводится в качестве участника уголовного процесса и имеет право:

1) знакомиться с информацией, предоставляемой сторонам медиации органом, ведущим уголовный процесс;

2)  знакомиться с данными об участниках уголовного процесса, являющихся сторонами медиации;

3)  встречаться с участниками уголовного процесса, являющимися сторонами медиации, наедине и конфиденциально без ограничения количества и продолжительности встреч в соответствии с уголовно-процессуальным законом. Законодательством Республики Казахстан медиатор наделается свидетельским иммунитетом. В соответствии с подпунктом 5 части 2 статьи 82 УПК РК он не подлежит допросу в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с проведением медиации.